Las operaciones de M&A (Fusiones y Adquisiciones) son maniobras complejas que entrañan riesgos ocultos más allá de los pasivos financieros. En el actual marco legal, uno de los factores de mayor exposición es la transferencia de contingencias penales si la empresa objetivo (Target) no cuenta con un Modelo de Prevención de Delitos debidamente actualizado y auditado.
El rol crítico del Due Diligence de Compliance
Tradicionalmente, las auditorías de Due Diligence en M&A se enfocaban en lo laboral, tributario y societario. Hoy en día, la arista de Compliance Penal ha adquirido un rol protagónico. Si la empresa adquiriente no detecta esquemas de soborno, actos de colusión o financiamiento indebido, podría terminar asumiendo la responsabilidad jurídica autónoma y penal ante el Estado.
Por ello, el rol de perfiles que logren auditar estos riesgos antes de que se firme el Share Purchase Agreement (SPA) garantiza ahorros multimillonarios e inclusive rescata operaciones completas de un eventual embargo o congelamiento sancionatorio de fondos.
"En una fusión, la empresa adquiriente de buena fe no sólo asume talento o ingresos, también compra pasajes completos a procesos de lavado de activos si no blinda su transacción oportunamente."
Puntos de estrés en fusiones empresariales
- Inexistencia del Oficial de Cumplimiento: O presencia de un nombramiento cosmético sin presupuesto ni independencia operativa en la empresa target.
- Contratistas Informales: Falta de un procedimiento claro para dar de alta en el sistema de proveedores a lo largo de toda la cadena de suministros.
- Falta de canal de denuncias: Ausencia de protocolos anónimos conformes a la normativa de protección de testigos para reportar corrupciones internas.
Estrategia de mitigación
Incorporar en los contratos cláusulas estrictas de Declaraciones y Garantías (R&W) y establecer fondos en garantía (escrow) si el reporte de flag points así lo recomienda. Acto seguido, en el Post-M&A debe llevarse a cabo un plan agresivo de unificación e implementación de Modelos de Prevención de Delitos.
Para asegurar de que su próxima transacción de M&A no lo arrastre a contingencias penales corporativas insalvables, nuestro equipo experto en Compliance está listo para atenderle.